La nuova legge svizzera su blockchain / DLT sono state completate, ed entreranno in vigore nel 2021

Paolo Siligoni
11 min readFeb 16, 2021

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Il nuovo insieme di leggi svizzere sulla blockchain e sulla tecnologia di registro distribuito (DLT; leggi Blockchain / DLT) è stato approvato dal Parlamento svizzero il 25 settembre 2020 ed è quindi ora in forma definitiva. Soggetto a referendum, il che è improbabile, le leggi Blockchain / DLT entreranno presumibilmente in vigore all’inizio del prossimo anno.

Gli argomenti principali delle Leggi Blockchain / DLT sono:

  • Creazione della possibilità di una registrazione elettronica dei diritti (in particolare sulla blockchain), con le caratteristiche di titoli negoziabili;
  • Disciplina specifica della segregazione degli asset crypto in caso di fallimento;
  • Creazione di una nuova categoria di autorizzazione per “strumenti di negoziazione DLT” (ovvero scambi crittografici).

Invece di un nuovo atto specifico sulla blockchain, le leggi Blockchain / DLT comportano modifiche puntuali a dieci statuti legali per affrontare questi e altri argomenti. Le leggi Blockchain / DLT mirano ad aumentare la certezza del diritto e ridurre gli ostacoli all’applicazione della tecnologia blockchain. Inoltre, i rischi di uso improprio saranno ridotti al minimo.

Gli autori hanno già pubblicato un articolo sull’argomento quando il Consiglio Federale Svizzero ha adottato, il 27 novembre 2019, il dispaccio ( Botschaft ) sulle Leggi Blockchain / DLT. Il presente contributo è una versione aggiornata di questo articolo dopo che le leggi Blockchain / DLT sono state approvate anche dal Parlamento svizzero.

Titoli di registro non certificati

Le leggi Blockchain / DLT introducono una categoria specifica di diritti tokenizzati denominata “ Titoli di registro non certificati “ ( Registerwertrechte ). Le leggi prevedono quindi un meccanismo giuridicamente solido per la tokenizzazione dei diritti e il loro trasferimento. Questa pietra angolare del nuovo quadro normativo è sancita dall’art. 973d — 973i del Codice delle obbligazioni svizzero ( CO ).

I titoli di registro non certificati hanno caratteristiche in gran parte analoghe ai titoli certificati tradizionali. Qualsiasi diritto che può essere cartolarizzato si qualifica anche come diritto sottostante per Titoli di registro non certificati, inclusi gettoni di attività e gettoni di utilità (ma non gettoni di pagamento come Bitcoin).

Al fine di creare un Registro di sicurezza non certificato, le parti devono (i) stipulare un accordo ( Contratto di registrazione ) in base al quale il diritto cartolarizzato può essere rivendicato o trasferito solo attraverso un registro elettronico ( Registro ) basato su DLT che (ii) soddisfa i requisiti tecnici requisiti descritti di seguito. Il Registro assume le funzioni attribuite ai titoli certificati tradizionali:

  • Funzione di trasferimento ( Transportfunktion ): un titolo di registro non certificato verrà trasferito mediante una transazione sul registro. Pertanto, una volta soddisfatti i requisiti pertinenti, il trasferimento di Titoli di registro non certificati non è più soggetto a una dichiarazione scritta di cessione, che è ancora richiesta per il trasferimento di titoli ordinari non certificati (art. 973c (4) CO) e attualmente secondo alcuni studiosi in particolare anche per il trasferimento di token rappresentativi di azioni di società svizzere.
  • Funzione di legittimazione ( Legitimationsfunktion ): secondo le leggi Blockchain / DLT, le parti devono essere in grado di concordare che i Titoli del Registro non certificati possano essere trasferiti e rivendicati solo attraverso il Registro. Quelli individuati nel Registro come legittimi beneficiari possono quindi essere considerati i legittimi beneficiari, e il debitore può fare affidamento sul Registro per l’adempimento dei propri obblighi nei confronti dei creditori opportunamente individuati.
  • Tutela della buona fede ( Verkehrsrechtsschutz ): le parti devono poter fare affidamento sui diritti indicati dal Registro ed essere tutelate in tale affidamento nei limiti del principio di buona fede.

La proposta art. 973d (2) CO stabilisce i requisiti tecnici che un registro deve soddisfare:

  • Il Registro garantirà ai creditori il pieno potere di disporre del diritto (token) come se fosse un oggetto fisico, il che significa che il debitore non può avere alcun potere di disporre del diritto (token) ( Verfügungsmacht ).
  • Il registro deve soddisfare determinati standard di sicurezza che forniscono protezione contro modifiche non autorizzate mediante misure tecniche e organizzative adeguate. Il messaggio sulle leggi Blockchain / DLT sottolinea la varietà di mezzi tecnici potenzialmente possibili per garantire tale protezione considerando l’ambiente in rapido sviluppo. Quindi, le leggi Blockchain / DLT non dettagliano le misure richieste. Piuttosto, il dispaccio nomina alcuni sistemi attualmente esistenti che soddisferebbero lo standard, sottolineando che tale elenco non è esaustivo. L’elenco contiene esempi di diversi tipi di sistemi, come sistemi proof-of-work (ad esempio Bitcoin), sistemi proof-of-stake (ad esempio, dove mira Ethereum) e sistemi autorizzati (ad esempio Corda).
  • Il registro deve consentire la pubblicità dei diritti. Le caratteristiche della sicurezza del registro non certificata data, del contratto di registrazione e dei principi operativi del registro devono essere resi disponibili tramite il registro. Tuttavia, non è necessario che tutti i dettagli siano registrati nel registro stesso. La pubblicità richiesta può essere assicurata anche mediante dati di accompagnamento (ad esempio un libro bianco) purché esista un collegamento tecnico tra il Registro e tali dati (ad esempio tramite un valore hash).

Come accennato, le parti devono stipulare un Contratto di registrazione al fine di creare Titoli di registro non certificati. Tale accordo può essere stipulato in diversi modi, anche in virtù di termini e condizioni generali (ad esempio, se un investitore accetta le condizioni di emissione quando acquisisce un token). I dettagli riguardanti i requisiti tecnici del Registro dipendono anche dall’accordo contrattuale delle parti e non saranno forniti in un’ordinanza di attuazione. Si prevede che emergeranno gli standard del settore.

La persona principale responsabile nei confronti degli acquirenti di Titoli di registro non certificati è il debitore (ad esempio, una società che emette le proprie azioni tramite Titoli di registro non certificati). Ai sensi dell’art. 973i (1) CO, il debitore è tenuto a divulgare agli acquirenti informazioni sulle caratteristiche del particolare Registro di sicurezza non certificato, i principi di funzionamento del Registro e le misure adottate per proteggere il funzionamento e l’integrità del Registro. Arte. 973i (2) CO stabilisce la responsabilità del debitore quando un acquirente di Titoli di registro non certificati subisce un danno a causa di informazioni errate o fuorvianti fornite dal debitore. Tale responsabilità è, ad esempio, concepibile se un debitore ha scelto un registro che non soddisfa i requisiti legali sopra descritti e ha informato male l’acquirente su questo. Il debitore può esonerarsi da responsabilità se dimostra di aver prestato la necessaria cura nel fornire le informazioni, ma non è autorizzato a limitare o escludere tale responsabilità nei confronti dell’acquirente. D’altra parte, il debitore può chiedere un risarcimento al fornitore del Registro o ad altri terzi, o altrimenti trasferire contrattualmente la responsabilità a loro.

Sedi di negoziazione DLT

La tecnologia blockchain ha un potenziale di innovazione che non è ancora riflesso dall’odierna regolamentazione delle infrastrutture del mercato finanziario, come la fornitura di servizi di infrastruttura del mercato finanziario direttamente ai clienti privati ​​(e non esclusivamente tramite intermediari regolamentati dalla legge sui mercati finanziari) e la combinazione di servizi di negoziazione e post-negoziazione. Le leggi Blockchain / DLT soddisfano una nuova categoria di licenze specifica per le strutture di trading DLT o — più chiaramente — gli scambi di criptovalute ( DLT Trading Facilities ) che soddisfano questo potenziale di innovazione. Le strutture di trading DLT hanno il diritto di offrire servizi nelle aree di negoziazione, compensazione, regolamento e custodia di asset basati su criptovalute.

Le modifiche proposte riguardano in particolare la Legge svizzera sull’infrastruttura finanziaria ( LInFi ). Le seguenti disposizioni sono particolarmente degne di nota:

  • Secondo la definizione giuridica, un DLT Trading Facility è (i) un’istituzione operata commercialmente per (ii) la negoziazione multilaterale dei cosiddetti “ DLT Securities “ ( DLT Effekten ), con (iii) lo scopo di scambi simultanei di offerte tra diversi partecipanti, (iv) consentendo la conclusione di contratti in conformità con regole non discrezionali, che (v) ammetta società o individui non regolamentati come partecipanti, detenga Titoli DLT in custodia sulla base di regole e procedure uniformi, e / o regola ed elabora le transazioni con DLT Securities sulla base di regole e procedure uniformi.
  • Una licenza come DLT Trading Facility presuppone che i Titoli DLT siano negoziati (rispettivamente presi in custodia, compensati e / o regolati). Ciò include i titoli di registro non certificati una volta che sono standardizzati e adatti per il commercio di massa. I token di utilità che concedono ai titolari di token i diritti di utilizzo digitale incorporato (e non servono solo a fini di investimento) non si qualificano come titoli DLT e nemmeno i token di pagamento. Tuttavia, oltre ai titoli DLT, anche i gettoni di utilità e di pagamento possono essere scambiati su un DLT Trading Facility.
  • I requisiti di licenza dei DLT Trading Facilities, a parte alcune regole specifiche, sono modellati sui requisiti di licenza esistenti per le sedi di negoziazione ( Handelsplätze ). Tuttavia, numerosi dettagli sui requisiti di licenza — riguardanti argomenti come requisiti di capitale e liquidità, diversificazione del rischio, servizi accessori, insolvenze, ecc. — dovranno essere determinati dal Consiglio federale svizzero o, a seconda dei casi, dalla Banca finanziaria svizzera Autorità di vigilanza del mercato ( FINMA ).
  • D’altra parte, il Consiglio federale svizzero o la FINMA hanno il diritto di stipulare agevolazioni per i piccoli DLT Trading Facilities. Le piccole strutture di negoziazione DLT sono strutture che presentano rischi bassi per i partecipanti al mercato finanziario e per il funzionamento e la stabilità del sistema finanziario, in particolare a causa di un numero limitato di partecipanti o di un volume ridotto di negoziazione, custodia o compensazione e regolamento.
  • Le “infrastrutture del mercato finanziario” completamente decentralizzate (ossia le infrastrutture del mercato finanziario senza operatori diretti e chiaramente identificabili) non potranno beneficiare della nuova licenza DLT Trading Facilities.

Considerando quanto sopra, molti dettagli rilevanti per i sistemi di negoziazione DLT saranno stabiliti in regole che saranno emanate dal Consiglio federale svizzero o dalla FINMA, per cui devono essere presi in considerazione anche gli standard internazionali come quelli della International Organization of Securities Commissions (IOSCO). Fino a quando queste regole non saranno note, la regolamentazione dei DLT Trading Facilities rimane un obiettivo mobile.

Diritto fallimentare

Con la loro crescente popolarità, anche gli asset basati su criptovalute ( kryptobasierte Vermögenswerte ) giocheranno un ruolo sempre più importante nelle situazioni di insolvenza. Il termine “asset basati su crittografia” include tutti gli asset per i quali il potere di disposizione è conferito esclusivamente tramite una procedura crittografica, inclusi i token di pagamento ei nuovi Titoli di registro non certificati.

Le leggi Blockchain / DLT creano un quadro giuridico chiaro per separare le risorse basate su crittografia dai custodi di terze parti in caso di procedure fallimentari nei loro confronti. I requisiti in base ai quali possono essere separati gli asset basati su criptovalute sono previsti dall’art. 242a della Legge svizzera sull’esecuzione forzata e sui fallimenti ( DEBL ). Possono essere riassunti come segue:

  • Al momento dell’apertura della procedura fallimentare, il depositario deve avere l’effettivo potere di disposizione sui beni ( tatsächliche Verfügungsmacht ). Se solo il cliente ha la chiave per l’accesso diretto all’asset basato su crittografia (cioè la “chiave privata”) o se sia il cliente che il custode possono, indipendentemente l’uno dall’altro, accedere alle risorse tramite la rispettiva chiave, non c’è la custodia di terzi e il patrimonio non rientrano in primo luogo nella massa fallimentare del depositario.
  • Il custode deve impegnarsi a mantenere i beni di un cliente terzo a disposizione di questo cliente in ogni momento. D’altra parte, se le parti hanno convenuto che il depositario può condurre attività proprietarie con le attività, come le operazioni per conto proprio, la segregazione non è possibile. In questa situazione, le attività possono essere considerate depositi pubblici, innescando requisiti di licenza ai sensi della Legge bancaria svizzera ( BA ).
  • Inoltre, è richiesto che i beni possano essere allocati a un singolo cliente oa una comunità di clienti al momento dell’apertura della procedura fallimentare. Ciò è, ad esempio, possibile se i token sono collocati su un conto separato assegnato a un cliente attraverso un registro interno tenuto dal debitore. Laddove sia tecnicamente possibile individuare il token stesso (es. Tramite un numero di serie), il token può anche essere allocato ad un cliente attraverso una tabella di allocazione tenuta dal debitore. Alla fine, ai fini della segregazione è sufficiente che le attività possano essere allocate a una comunità di clienti (piuttosto che a un singolo cliente). Ciò è particolarmente importante nel caso in cui le risorse basate su crittografia siano archiviate su account collettivi. Tuttavia, se le risorse sono assegnate solo a una comunità,

Le regole della BA sulla segregazione degli asset crypto in caso di insolvenze bancarie saranno modificate in linea con le regole previste nel DEBL e, oltre alle regole sulla segregazione, l’art. 242b DEBL creerà una pretesa legale per l’accesso e l’ottenimento dei dati in custodia di una massa fallimentare (cioè dopo il fallimento di una società in possesso di questi dati, come un cloud provider).

Ulteriori modifiche

Al di là di questi argomenti principali, le leggi Blockchain / DLT comportano ulteriori modifiche, tra cui le seguenti:

  • Legge sulle società per azioni svizzere : le società per azioni svizzere ( Aktiengesellschaften ) possono emettere le loro azioni sotto forma di titoli di registro non certificati ai sensi della nuova legislazione proposta. Ciò richiederà che lo statuto preveda una rispettiva base. La Società per azioni è inoltre responsabile della scelta della tecnologia su cui opera il Registro e della qualità e sicurezza del Registro. Infine, devono essere rispettati anche i requisiti di diritto societario esistenti, inclusi — ad esempio — i requisiti di trasparenza in materia di titolarità effettiva (art. 697j CO).
  • Strutture di negoziazione organizzate: gli scambi di criptovalute che si limitano a fornire scambi discrezionali multilaterali e bilaterali di token con qualità dei titoli non richiedono necessariamente un’approvazione specifica come DLT Trading Facility. Piuttosto, potrebbero qualificarsi come una struttura di negoziazione organizzata ( OTS ) e quindi operare sulla base di una licenza come banca, commerciante di valori mobiliari / casa di valori mobiliari ( Wertpapierhaus), o sede di negoziazione già ai sensi delle leggi vigenti. Tuttavia, se una società desidera gestire un OTS e richiede alla FINMA un’autorizzazione come casa di valori mobiliari solo a questo scopo, è dubbio che possa ottenere una licenza ai sensi delle leggi vigenti. Pertanto, le leggi Blockchain / DLT chiariscono — mediante nuove disposizioni della Legge sugli istituti finanziari svizzeri (LIFA) — che sarà possibile richiedere una licenza per la casa di valori mobiliari esclusivamente allo scopo di gestire un OTS. Sfortunatamente, le leggi Blockchain / DLT offrono tale possibilità solo ai rivenditori per conto proprio, il che limita l’ambito della modifica.
  • Diritto bancario / Licenza FinTech:Poiché le attività separabili non sono considerate depositi dal pubblico, le suddette modifiche al DEBL / BA potrebbero comportare una situazione in cui i custodi di asset basati su criptovalute potrebbero svolgere in misura illimitata i loro servizi di custodia senza dover ottenere una licenza bancaria o un’altra licenza relativa al diritto svizzero dei mercati finanziari. Secondo il messaggio del Consiglio federale svizzero, questa situazione comporterebbe rischi sostanziali considerando gli scopi del diritto svizzero dei mercati finanziari, come la tutela degli investitori e dei creditori. Per questi motivi, la licenza FinTech (art. 1b BA) verrà estesa anche alle situazioni in cui vengono accettate come depositi specifiche tipologie di asset crypto. Inoltre,
  • Legge svizzera contro il riciclaggio di denaro: il Consiglio federale intende modificare l’ordinanza svizzera sul riciclaggio di denaro in base alla quale gli emittenti di gettoni di pagamento e piattaforme di trading decentralizzate saranno esplicitamente soggetti agli obblighi previsti dalla legge svizzera contro il riciclaggio di denaro (a meno che non sia disponibile un’eccezione).
  • Legge svizzera sui servizi finanziari (LSerFi): le modifiche alla LSerFi, prima di tutto, chiariscono che i titoli ai sensi della LSerFi comprendono anche i titoli di registro non certificati di nuova creazione. Inoltre, i fornitori di servizi finanziari che forniscono servizi finanziari esclusivamente a clienti istituzionali o professionali non devono più affiliarsi a un ufficio del difensore civico (modifica dell’art. 77 LSerFi). Questo emendamento può ridurre l’onere amministrativo sui piccoli sistemi di negoziazione DLT ed è — più in generale — vantaggioso per qualsiasi fornitore di servizi finanziari che si rivolge solo a clienti istituzionali o professionali.

Se vuoi approfondire : https://www.linkedin.com/in/paolo-siligoni-b493444/

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Paolo Siligoni

Security Token, ICOs, DEFI, BlockChain & Payment Expert